Cada vez asesoramos a más empresas extranjeras que empiezan a operar en España sin haber valorado adecuadamente si su actividad genera un establecimiento permanente. Es uno de los conceptos más técnicos de la fiscalidad internacional, y también uno de los que más contingencias no planificadas genera cuando se pasa por alto.
Qué es el establecimiento permanente
Tanto la normativa interna como los convenios de doble imposición basados en el modelo de la OCDE definen el establecimiento permanente como un lugar fijo de negocios mediante el cual una empresa realiza toda o parte de su actividad: una sede de dirección, sucursal, oficina, fábrica o taller, entre otros ejemplos que recoge la norma.
El supuesto del agente dependiente
Más allá de una instalación física, existe establecimiento permanente cuando una persona actúa en España por cuenta de una empresa extranjera y ostenta habitualmente poderes para concluir contratos en su nombre. Este supuesto genera establecimiento permanente sin que exista ninguna oficina visible, y es, en nuestra experiencia, la fuente más frecuente de contingencias no planificadas.
Actividades excluidas: el margen que sigue existiendo
La normativa excluye determinadas actividades de carácter auxiliar o preparatorio, como el mero almacenamiento de mercancías o el mantenimiento de una instalación fija con el único fin de recoger información. Sin embargo, las medidas BEPS de la OCDE han restringido el uso artificioso de estas exclusiones, por lo que conviene revisar con detalle si la actividad concreta encaja realmente en alguno de estos supuestos excluidos.
Consecuencias de constituir un establecimiento permanente
La entidad no residente debe tributar en España por las rentas atribuibles a ese establecimiento, con obligaciones formales equivalentes en muchos aspectos a las de una entidad residente: contabilidad separada, presentación del Impuesto sobre la Renta de no Residentes correspondiente, y cumplimiento de las obligaciones de retención e IVA que correspondan a su actividad en territorio español.
Cómo prevenir un establecimiento permanente no planificado
- Revisar con detalle el rol y las facultades reales de cualquier representante o empleado en España.
- Documentar adecuadamente el carácter auxiliar o preparatorio de cualquier instalación en territorio español.
- Analizar el convenio de doble imposición aplicable con el país de origen antes de iniciar la actividad en España.
Preguntas frecuentes
¿Un empleado en teletrabajo en España puede generar establecimiento permanente para su empleador extranjero?
Depende de las circunstancias concretas: si el empleado tiene poder para contratar en nombre de la empresa, o si su domicilio se considera un lugar fijo de negocios a estos efectos, puede generarse establecimiento permanente.
¿Qué pasa si Hacienda determina un establecimiento permanente retroactivamente?
Puede exigir la tributación correspondiente a los ejercicios no prescritos, con intereses de demora y, en su caso, sanciones por incumplimiento de las obligaciones formales asociadas.
Determinar correctamente si existe o no establecimiento permanente es una de las cuestiones más técnicas de la fiscalidad internacional. Nuestro equipo evalúa esta situación antes de que una empresa extranjera inicie su actividad en España, evitando así regularizaciones costosas varios ejercicios después.
