Qué es el canje de valores y por qué se complica en el ámbito internacional
El canje de valores es una de las operaciones de reestructuración empresarial reguladas en la Ley del Impuesto sobre Sociedades (LIS) que permite, bajo determinadas condiciones, diferir la tributación de la renta generada por los socios que aportan sus participaciones en una sociedad (la «dominada») a cambio de recibir participaciones de otra (la «dominante»). Cuando todas las partes implicadas —dominante, dominada y socios— residen en España, el régimen resulta relativamente sencillo de aplicar. El problema surge en el canje de valores internacional, cuando alguna de las entidades o socios reside fuera de territorio español, ya sea en la Unión Europea o en un tercer Estado.
En LRB Tax & Legal trabajamos habitualmente con grupos empresariales que reestructuran su participación en filiales españolas y extranjeras, y detectamos que la mayoría de las dudas no giran tanto en torno al concepto de canje de valores como a dos cuestiones muy concretas: qué régimen fiscal resulta aplicable según la residencia de cada parte y quién está obligado a comunicar la operación a la Administración tributaria.
El régimen fiscal depende de la residencia de cada parte implicada
La normativa del Impuesto sobre Sociedades (LIS art. 80) no da un tratamiento único al canje de valores cuando intervienen elementos internacionales. El resultado —diferimiento, sujeción plena o no sujeción— varía en función de la combinación de residencia de tres elementos: la entidad dominada (cuyas participaciones se canjean), la entidad dominante (que las adquiere) y los socios que participan en la operación.
A título ilustrativo, algunas combinaciones habituales son:
- Dominada, dominante y socios residentes en España: diferimiento pleno, sin mayor complejidad.
- Dominada española, dominante en la Unión Europea y socios residentes en España: diferimiento aplicable, siempre que se cumplan los requisitos del régimen especial (motivo económico válido, mayoría de derechos de voto, etc.).
- Dominada española, dominante en la Unión Europea y socios también residentes en la Unión Europea: la operación queda no sujeta.
- Dominada española, dominante extracomunitaria: la renta generada queda sujeta a tributación, sin posibilidad de diferimiento, con independencia de dónde residan los socios.
- Dominada extracomunitaria y dominante española: el tratamiento depende, de nuevo, de la residencia de los socios afectados.
Esta casuística no es un detalle menor: determina si la operación genera una renta gravable de forma inmediata en sede del socio (IRPF, IS o IRNR, según el caso) o si, por el contrario, esa tributación queda diferida hasta una transmisión posterior. Antes de ejecutar cualquier canje de valores internacional es imprescindible analizar la residencia fiscal de cada uno de los tres elementos de la operación, porque un error de calificación puede suponer aflorar una plusvalía que se pretendía diferir.
Un matiz relevante: el hecho de que la entidad dominada tenga, a su vez, participaciones en sociedades residentes en jurisdicciones no cooperativas no impide, por sí solo, la aplicación del régimen especial, ya que esas entidades no forman parte directa del canje al no modificarse su accionariado con la operación. Ahora bien, cuando los propios socios que participan en el canje residen en una jurisdicción no cooperativa, la renta que se les atribuya sí tributará en España por el Impuesto sobre la Renta de No Residentes, aunque el resto de la operación pueda calificarse como canje de valores a efectos del régimen especial.
Quién debe comunicar la operación cuando la entidad adquirente no reside en España
Además del análisis del régimen aplicable, el canje de valores internacional plantea una cuestión práctica que genera frecuentes consultas ante la Dirección General de Tributos (DGT): quién tiene la obligación de comunicar la operación a la Administración (LIS art. 89.1 y RIS art. 48 y 49).
Como regla general, la comunicación corresponde a la entidad adquirente (la dominante). Sin embargo, cuando esta entidad adquirente no reside en territorio español, la obligación se traslada a la entidad transmitente de la participación objeto del canje, o a la persona física residente en España que transmite dicha participación.
El problema es que la propia norma reglamentaria no resuelve con claridad quién debe comunicar cuando ni la entidad adquirente ni la entidad dominada residen en España, y las únicas partes con conexión fiscal en nuestro territorio son los socios personas físicas o jurídicas que participan en el canje. En ese escenario, la interpretación práctica —avalada por la doctrina administrativa— es que la obligación recae sobre esos socios residentes. La falta de comunicación no tiene, en principio, consecuencias prácticas si se aplica el régimen especial por defecto, pero sí resulta relevante si se pretende optar por el régimen general: en ese caso, la comunicación debe realizarla cada socio afectado dentro del plazo de presentación de su declaración del IRPF o del Impuesto sobre Sociedades.
La propia DGT ha tenido ocasión de pronunciarse sobre este tipo de situaciones. En un caso de personas físicas residentes en la Unión Europea que aportan a una entidad, también residente en la Unión Europea, el 100% de una sociedad española, se concluyó que la comunicación de la operación de canje debía realizarla la propia entidad residente en España cuyas participaciones eran objeto del canje.
En cuanto al plazo, la comunicación debe presentarse dentro de los tres meses siguientes a la fecha de inscripción de la escritura pública que documente la operación (o desde su otorgamiento, si la inscripción no fuera necesaria), y debe dirigirse al órgano de la AEAT que corresponda según el domicilio fiscal del sujeto obligado. El contenido mínimo incluye la identificación de las entidades participantes, la descripción de la operación, copia de la escritura pública y, en su caso, la indicación expresa de no acogerse al régimen especial.
Operaciones que quedan fuera del régimen especial
No todos los canjes de valores con elemento internacional pueden acogerse al régimen de diferimiento. Cuando la entidad dominante no reside en España ni en la Unión Europea —o no le resulta aplicable la Directiva de fusiones (Directiva 2009/133/CE)— y no se cumplen los requisitos exigidos por la LIS, la operación queda sujeta a tributación ordinaria: el socio transmitente debe integrar en su base imponible la diferencia entre el valor de mercado de la participación recibida y el valor fiscal de la participación entregada.
Aun en estos casos, conviene no descartar otras vías de neutralidad fiscal. Si la entidad dominada es no residente, puede resultar de aplicación la exención prevista en el artículo 21 de la LIS para determinadas rentas derivadas de la transmisión de participaciones en entidades no residentes, lo que en la práctica puede aproximar el resultado económico al que se obtendría con el régimen especial, aunque por una vía jurídica distinta. También conviene valorar el impacto en el ITP y AJD, modalidad operaciones societarias, donde puede aplicarse la no sujeción si la operación cumple los requisitos de una operación de reestructuración, con independencia de que se acoja o no al régimen especial del Impuesto sobre Sociedades.
Recomendaciones prácticas antes de ejecutar un canje de valores internacional
A la vista de esta complejidad, en LRB Tax & Legal recomendamos a las empresas y grupos que estén valorando este tipo de operaciones:
- Determinar con precisión la residencia fiscal de la entidad dominada, la dominante y de cada uno de los socios afectados, antes de estructurar la operación.
- Verificar si resulta aplicable la Directiva de fusiones europea o un régimen de diferimiento equivalente en la jurisdicción de la contraparte.
- Identificar de forma expresa quién asume la obligación de comunicación a la AEAT, especialmente cuando la entidad adquirente no reside en España, para evitar que la falta de comunicación impida ejercer la opción por el régimen general si interesa.
- Documentar adecuadamente el motivo económico válido de la operación, requisito clave para evitar que la Administración cuestione la aplicación del régimen especial.
- Analizar alternativas como la exención del artículo 21 de la LIS cuando el canje no pueda acogerse al régimen especial por razones de residencia.
Conclusión
El canje de valores internacional es una herramienta útil para reestructurar grupos empresariales con presencia en distintos países, pero exige un análisis riguroso de la residencia de cada parte implicada y de las obligaciones formales asociadas. Los matices normativos —y las lagunas que la propia norma reglamentaria deja sin resolver— hacen que cada operación deba estudiarse de forma individualizada, apoyándose en la doctrina administrativa disponible.
Este artículo tiene carácter divulgativo y no constituye asesoramiento fiscal vinculante. Si tu empresa está valorando una operación de canje de valores con elementos internacionales, en LRB Tax & Legal podemos ayudarte a analizar el régimen aplicable, gestionar la comunicación a la Administración y diseñar la estructura más eficiente. Contacta con nuestro equipo y resolvemos tus dudas.
